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会员注册孤儿寡妇是社会上最弱者之一。一些妇女夫亡子幼，由于无力支撑家门，往往以
再醮和招夫为出路。孤儿从其母再醮者，“名为代养子”，有死带、活带之分，“活
带者预于财礼内扣除抚养费用，子女长大归宗。死带者为其子女为后夫子女，易名改
姓永不归宗”。[②③]不愿改嫁的孀妇，多招夫以抚子养老。湖北京山等四、五个县
实行有限度招婿称之为“出舍”，“合同内载明出舍年限，或十年，或八年，或抚女
家幼子成人，或俟女家父母丧葬”，即携妇归宗。[②④]寡妇再嫁一向遭社会的歧视
和刁难，但在一些地区和一定情况下，她们的合理权益也得到社会的承认。例如，直
隶临榆县等地，寡妇的财产有自主权，其“无依而富有田产，自己不能守业，虽有近
族但是析居各爨，非经孤儿寡母自请代为管照家业者，亲族不能干涉”。河南陕县等
地方孀妇招夫有自主权，“妇女发夫物故，其妇得自由招入外姓无妇之夫，家族不能
干涉”。山东聊城等地，赘婿归宗不但须女方家族同意，且须妇女本人同意。[②⑤]
福建漳平等地，有一种特别习惯即“作伙”，寡妇可“招一男子同居，以后双方合意
，再请家长立约招婿，否则妇人随时可以将作伙男子驱逐”。此外，湖北、陕西、福
建等地都有“招夫养夫”的习惯，若男子有残疾不能养家，可由妻子招一后夫同住，
扶养前夫和子女。[②⑥]这些与中国传统礼教相悖的习惯，多是在一些特定情况下形
成的，且并非广泛流行。
残疾之人的抚育，在当时的社会里，主要是家庭的责任。一般习惯，如盲者、哑
者、跛者、有心疾者，凡丧失自主能力的残疾人，“其财产恒由切近亲族代为管理滋
息，俾供衣服饮食医药等费。若无财产者，亦由切近亲族代为抚养，不令失所”。[②
⑦]
社会保障与社会福利事业是随着社会的进步而发展的。当社会还未发达到相当水
平的时候，家庭就成了这些义务的主要承担者。法律在这些方面没有具体的条文规定
，人们是靠各地长期流传的习惯来行事的，充分显示了习惯在约束家庭实现赡养、抚
育与救助方面的重要作用。
四 对家庭与社会关系的调节功能
调节家庭之间、家庭与社会间的利益关系，实现家庭的自律、家庭间的互助与互
利，以维护社会生活的正常运行和社会的稳定，也是民事习惯的重要功能之一。
１、通过自律维护社会公益。社会公共利益有时是以影响甚至损害家庭利益为前
提的，特殊情况下，一些家庭需要为公共利益作出某种牺牲。人们所以能够承担这些
义务，除了法律与道德的约束，还有习惯的自律作用。例如“拆屋救险”，不少地方
凡“遇水盛涨，圩埂若将破裂，……即将最近人民住屋拆去，用其木柱作桩，木板作
壁为障，以救护险处，并不给还屋价”。[②⑧]又如，毗连驿道的地亩当驿道有障碍
不便通行时，得允许绕行田地，“虽蹴损禾稼，亦不负赔偿之责”。[②⑨]再如暴雨
成灾时，低处地负有承水义务，高处地亩自然流下之水，低处地不得任意防阻。[③⑩
]各地还自发形成了一些维护本地区公益的禁忌，如在他人房院前建筑房屋围墙，须为
他人预留通行道路，俗称“过路风”。西北陕甘等干旱地区水贵如油，灌溉水的分配
大多燃香记时，由公推的轮头、水甲秉公分配，不得任意擅自引灌。安徽有些地方，
初冬“自动禁猎”。来安等地，因野鸭天鹅鸿雁等飞鸟集于圩田，可遗粪沃土，猎户
不能擅自强猎就成为惯例。湖南安化掘取冬笋的习惯是“每年冬至以前，无论何人山
地其所生之笋均可任人掘取”，“若冬至以后，匪特不许他人掘取，即所有人亦不得
擅行掘取”。考其原因，前则生笋太多不掘有碍竹子生长，后则再掘竹子易受损伤。
湖南湘西种植桐茶之地，历来有立桐茶约的习惯，数村或十余村共约当年桐子和茶子
摘收日期，约条立牌于各村要道。[③①]最为普遍的是，在农作物成熟之际，很多地
方自发成立“青苗会”、“看青会”、“看棉花会”，结社订立规则，预防人畜损害
庄稼；或订立拾青、拾棉花的起始时间，以维护生产者的共同利益。
２、通过合作实现家庭间的互助与互利。由于很多事情非一家一户所能解决，家
庭间的合作就显得十分必要。为了抵御自然灾害，南北各地历来都有设立义仓、社仓
之举，于每年青黄不接或大灾之年，出借或救济缺粮之户。山东一些地方成立“积粮
社”的目的则与此不同，主要为了合力购地。若干贫困农户合资购买少量土地，共同
耕种，收获所得全部积存，用以生息购地，然后均分各家。又有“帮牛腿”之法，即
无力独自养牛之户，给有牛户出牛价三分之一或一半，以得用牛之权。家庭之间相助
最为广泛的是婚嫁丧葬两件大事，即红白喜事，不少地方采取了结“红白会”的形式
。红会是为办喜事而结的，有的称“登科社”（俗称娶妻为小登科），有的称“红礼
社”、“红帽会”。几十家为一社，公推一社首，无论谁家之子娶亲，社友各家出钱
若干为助，直至各家均已完婚。“白会”是为给老人送终安葬而结的，各地称呼有荣
寿社、长寿会、孝衣会、孝义会、孝帽会、白礼会、义助会、灯笼会、老人会、板会
等不一而足，功能与运作方式如登科社。山东荷泽、曹县等地还有“油蜡年货会”，
亦称“灶爷会”，此会每月初一、十五或初五、二十日为会期，会员交会款，至年终
分配以购置年货。[③②]以上均为贫寒家庭之间互助互利的习惯作法，多是自发组织
的。此外，各地的摇会、齐摇会、请钱会、积金会、拔会等名目，与以上诸会不尽相
同，因会首可集巨资，集取办法亦很复杂，故不应在此列。
可以看出，以上各类民事习惯具有很强的规范与调节功能。它通过自律、自卫、
互助等手段调节各方与各个家庭的关系，既保护了家庭利益及社会公益，又可以预防
和避免很多因利害关系引发的冲突与纠纷，维护社区内生产生活的正常运行，同时也
有助于社会公德的培养。
综上所述，对于稳定家庭来说，民事习惯具有多方面功能。主要表现于承嗣方面
的控制功能，财产的分配与保护功能，对老弱孤残的赡养抚育功能，对家庭与社会的
调节功能等。当然，这种作用的实现，离不开中国传统的乡遂之治。从各种民事事件
的公断程序，到各地的公社甲会应社的首领、社仓义仓的仓领、管水的轮头总甲及各
种会首的产生方法，以及办事的依据与习惯看，都可证明这一点。有些地方或许还多
少受到了近代兴起的地方自治的影响。
近代以来，民事习惯作用于家庭与社会的过程，显现了以下特点：（一）大量习
惯作法是在漫长的历史过程中自然形成的，是传统文化的积淀。但在一些问题的处理
上，却往往与传统的伦理道德观念不尽相同。而且随着时间的推移，一些民事习惯顺
应时代也在发生变化。（二）一般情况下，民事习惯是国家法律法规的补充。但是，
有些民事习惯并不与法律相一致，甚至相悖，官方对此往往予以默认，百姓则视为理
所当然。（三）各地的民事习惯在诸多方面有相同相近之处，具有普遍性。但是由于
中国幅员广大，各地历史发展不尽相同，民风各异，各地的民事习惯又呈现出地域差
别，具有各自的特殊性。
应该承认，民事习惯在稳定家庭与社会中起了重要作用。在诸多的民事习惯中，
不少方面也体现了中华民族传统的美德，如尊老爱幼、扶危济困、邻里和睦、急公好
义等等，对于这些我们应该给予积极的转换，充实进新的时代内涵，加以发扬光大。
但也必须指出，诸多的民事习惯毕竟是在长期的专制社会、人治社会中形成的，其中
不可避免地带有某些封建性的糟粕，体现了陈腐的道德观念。随着社会的进步，一些
民事习惯又往往成为向法制社会迈进的障碍，这些都是值得我们认真加以注意的。
注释
[①]董世芳：《民法概要》，三民书局１９７８年版第２页。
[②]１９２８年中国第一部民法第一条。转引自林纪东《法学通论》第３１页。
[③]张晋藩：《法史鉴略》，群众出版社１９８８年版第４７页。
[④]《礼记·昏义》。
[⑤]《民事习惯大全》，１９２３年广益书局出版，第三篇亲属第七类兼祧之习
惯第１９、１２、２３页。
[⑥]《民商事习惯调查报告录》１９３０年司法行政部印行，第１６６１页。
[⑦]《民事习惯大全》第三篇第六类亲子习惯第６、１３、１４页。
[⑧]《民事习惯大全》第三篇第六类第１４、１９页。
[⑨]《民事习惯大全》第三篇第六类第８、１２—１５页。
[⑩]《民事习惯大全》第三篇第六类第１２页，第七类第２４—２７页。
[①①]《民商事习惯调查报告录》第１２９４页，《民事习惯大全》第三篇第六
类第１１页。
[①②]《民事习惯大全》第三篇第一类家长及家属第２页。
[①③]《民事习惯大全》第三篇第五类亲权第４—５页。
[①④]《民事习惯大全》第三篇第二类养赡之习惯第４—５页。
[①⑤]《民事习惯大全》第五篇继承第一类继承之习惯第７页。
[①⑥]《民事习惯大全》第五篇第二类诸子分产之区别第１４—１５页。
[①⑦]《民商事习惯调查报告录》第１４６２页。
[①⑧]《民事习惯大全》第五篇第一类第４、５页，第二类第１５、１６页。
[①⑨]《民事习惯大全》第四篇婚姻第十六类再醮及霜妇招夫之习惯第４０、４
１页。
[②⑩]《民事习惯大全》第三篇第六类第２１页。
[②①]《孟子·梁惠王上》。
[②②]《民事习惯大全》第三篇第八类招婿承嗣之习惯第２５、２８页，第四篇
第十六类第４５页。
[②③]《民事习惯大全》第三篇第三类亲属会第５页。
[②④]《民事习惯大全》第三篇第八类第２５—２６页。
[②⑤]《民商事习惯调查报告录》第１２９４、１３８６、１３９５页。
[②⑥]《民事习惯大全》第四篇第十六类、第十七类第４３、４６页。
[②⑦]《民事习惯大全》第三篇第四类扶养之义务第５—６页。
[②⑧]《民事习惯大全》第六篇杂录第二类物权及债权之习惯第２２页。
[②⑨]《民商事习惯调查报告录》第６７４页。
[③⑩]《民商事习惯调查报告录》第６２１、６７８、７００页。
[③①]《民事习惯大全》第六篇第二类第２２页，《民商事习惯调查报告录》第
６６９、６７５、６１３、６０１页。
[③②]《民事习惯大全》第六篇第一类民律总则第１８页，第三类婚姻之习惯第
２８、３３页；《民商事习惯调查报告》第２３７、７８６、７８７、２４１、７９
２页。＊
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＠①原字为礻加湮右
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